### Tags Mordmerkmale; täterbezogen; gekreuzte Mordmerkmale ### Problemaufriss Die tatbezogenen Mordmerkmale der zweiten Gruppe des [§ 211](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__211.html) sind normale objektive Tatbestandsmerkmale. Ob einem Beteiligten ein solches Merkmal zugerechnet werden kann, richtet sich nach den allgemeinen Regeln. Die täterbezogenen Mordmerkmale der ersten und dritten Gruppe sind hingegen besondere subjektive Tatbestandsmerkmale, die als "besondere persönliche Merkmale" unter [§ 28](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) fallen (s. hierzu auch <em>[Verhältnis von Mord und Totschlag](../verh-211-212/)</em>). [§ 28](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) unterscheidet zwischen strafbegründenden (Abs. 1) und strafmodifizierenden (Abs. 2) besonderen persönlichen Merkmalen. Fehlen einem Beteiligten besondere persönliche Merkmale, die strafbegründend wirken, so ist dessen Strafe lediglich gem. [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) nach Maßgabe von [§ 49 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__49.html) zu mildern. Der Teilnehmer wird also wegen des gleichen Delikts wie der Haupttäter bestraft. Hingegen gelten besondere persönliche Merkmale, die die Strafe modifizieren, d.h. sie schärfen, mildern oder ausschließen, gem. [§ 28 II](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) nur für den Beteiligten, bei dem sie vorliegen. Ob bei den täterbezogenen Mordmerkmalen [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) oder [§ 28 II](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) zur Anwendung kommt, richtet sich nach dem Verhältnis von [§ 212](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__212.html) und [§ 211](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__211.html). Sieht man in [§ 211](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__211.html) dagegen einen eigenständigen Tatbestand, so begründen die subjektiven Mordmerkmale erst die Strafbarkeit, weshalb [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) greift. ### Problembehandlung **Ansicht 1:** Nach einer Ansicht ist der Mord gem. [§ 211](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__211.html) als Qualifikation des Totschlags gem. [§ 212](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__212.html) zu betrachten. Die subjektiven Mordmerkmale schärfen also die Strafe des [§ 212](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__212.html), weshalb [§ 28 II](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) zur Anwendung kommt. Diese Akzessorietätslockerung führt dazu, dass die Frage, ob eine Teilnahme an [§ 212](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__212.html) oder an [§ 211](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__211.html) vorliegt, immer aus der Sicht des jeweiligen Teilnehmers zu bestimmen ist: Einerseits fallen täterbezogene Mordmerkmale, die ausschließlich der Haupttäter verwirklicht, beim Teilnehmer weg, andererseits kann es eine Anstiftung oder Beihilfe zum Mord ohne einen Mord als Haupttat geben. Verwirklicht der Teilnehmer also in seiner Person ein täterbezogenes Mordmerkmal, so liegt immer eine Teilnahme am Mord vor (<em>Rengier</em> Strafrecht BT II, 22. Aufl. 2021, § 5 Rn. 6; *Wessels/Beulke/Satzger* Strafrecht AT, 50. Aufl. 2020, Rn. 877; Leipziger Kommentar StGB/<em>Schünemann/Greco</em>, 13. Aufl. 2021, § 28 Rn. 74). **Kritik:** Die Annahme, dass die Tötungsdelikte in einem Stufenverhältnis stehen, ist verfehlt, da der Mord im Gesetz vor dem Totschlag steht, Qualifikationen jedoch regelmäßig nach dem Grunddelikt geregelt sind. Zudem ergibt sich aus dem Wortlaut des [§ 212](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__212.html) "ohne Mörder zu sein", dass ein Mörder gerade kein Totschläger ist. **Ansicht 2:** Nach anderer Ansicht stellt [§ 211](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__211.html) ein selbständiges Delikt dar. Danach begründen die Mordmerkmale erst die Strafbarkeit und verschärfen sie nicht nur, sodass grds. [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) anzuwenden ist. Eine **Ausnahme** soll jedoch gelten, wenn der Teilnehmer ein anderes täterbezogenes Mordmerkmal als der Haupttäter verwirklicht ( **"gekreuzte" Mordmerkmale** ). In diesem Fall ist die Strafmilderung gem. [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) nicht anzuwenden, da beim Teilnehmer ein Mordmerkmal nicht "fehlt", wie es [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) voraussetzt (BGH StV 1989, 150; NStZ-RR 2002, 139; NJW 2005, 996, 997). **Kritik:** Die Ausnahme der Rechtsprechung für "gekreuzte" Mordmerkmale widerspricht zum einen dem Wortlaut des [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html). Die Norm regelt nur die Konsequenzen der Situation, dass dem Teilnehmer ein persönliches Merkmal fehlt, welches die Strafbarkeit des Täters begründet. Für die andere Konstellation, dass der Teilnehmer selbst ein "strafbegründendes" Merkmal aufweist, welches in der Person des Täters nicht vorliegt, enthält [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) keine Regelung. Zum anderen widerspricht die Ausnahme der von der Rspr. zugrunde gelegten Geltung der allgemeinen Akzessorietätsregeln: Die Strafbarkeit des Teilnehmers soll sich zunächst akzessorisch nach den Voraussetzungen des [§ 28 I](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) richten, dann jedoch auf der Rechtsfolgenseite die aufgrund dieser Vorschrift an sich gebotene Strafmilderung über [§ 28 II](https://www.gesetze-im-internet.de/stgb/__28.html) wieder versagt werden (vgl. *Küper* JZ 1991, 862, 865 f.).